企業(yè)在各行業(yè)中普遍存在掛靠經(jīng)營(yíng)現(xiàn)象，掛靠方開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而由被掛靠方開具發(fā)票。但是無論掛靠方還是被掛靠方都缺少使用發(fā)票的意識(shí)，給自己造成了虛開增值稅專用發(fā)票的風(fēng)險(xiǎn)，甚至涉嫌犯罪而不覺。實(shí)際上，只要回到“虛開發(fā)票”的本身含義，就可以通過具體分析掛靠經(jīng)營(yíng)的類型，進(jìn)而判定由被掛靠方開具發(fā)票是否屬于虛開。
作為購(gòu)銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，開具、收取的收付款憑證，發(fā)票反映的信息應(yīng)當(dāng)與實(shí)際交易情況一致。從嚴(yán)格意義上講，發(fā)票反映的信息與實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況不符即屬虛開。《發(fā)票管理辦法》第二十二條也將虛開行為定義為：“為他人、為自己、讓他人為自己虛開和介紹他人開具與實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票”。在掛靠經(jīng)營(yíng)中，容易出現(xiàn)“發(fā)票與實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)情況不符”的情形，是指發(fā)票反映的交易人與實(shí)際的交易人不符，即發(fā)票由被掛靠方開具，而實(shí)際交易的參與人是掛靠方。因此，如何判斷實(shí)際交易的參與人，就成為判定是否存在虛開發(fā)票行為的關(guān)鍵。
如果掛靠方是以自己的名義參與交易，按照國(guó)家稅務(wù)總局對(duì)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人對(duì)外開具增值稅專用發(fā)票有關(guān)問題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2014年第39號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“39號(hào)公告”）的解讀，這種情形下被掛靠方與交易業(yè)務(wù)無關(guān)，則應(yīng)以掛靠方為納稅人。掛靠方以自己名義參與交易的表現(xiàn)包括：1.以自己的名義簽訂合同；2.以自己的賬戶進(jìn)行資金結(jié)算。在這種情形中，如果被掛靠方開具發(fā)票，或上游企業(yè)向被掛靠方開具發(fā)票，都構(gòu)成虛開。
按照國(guó)家稅務(wù)總局對(duì)39號(hào)公告的解讀，如果掛靠方以被掛靠方名義，向受票方納稅人銷售貨物、提供增值稅應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)，應(yīng)以被掛靠方為納稅人。被掛靠方作為貨物的銷售方或者應(yīng)稅勞務(wù)、應(yīng)稅服務(wù)的提供方，按照相關(guān)規(guī)定向受票方開具增值稅專用發(fā)票，屬于本公告規(guī)定的情形。那么是否只要掛靠方以被掛靠方的名義開展交易，就應(yīng)當(dāng)由被掛靠方開具和接受發(fā)票？回答這個(gè)問題需要回到交易實(shí)質(zhì)判斷交易參與人。無論是銷售貨物、還是提供應(yīng)稅勞務(wù)或服務(wù)，實(shí)際的交易參與人都必須在交易中享有相應(yīng)的權(quán)利，同時(shí)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。例如，買賣合同中的賣方享受收取貨款的權(quán)利，同時(shí)承擔(dān)按照約定的品類、數(shù)量和質(zhì)量交付貨物的義務(wù)。如果名義上的交易人不承擔(dān)實(shí)際交易產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)，就不是實(shí)際的交易參與人。
例如，掛靠方以被掛靠方的名義簽訂銷售合同和與交易對(duì)方進(jìn)行資金結(jié)算，但是掛靠方與被掛靠方約定由掛靠方負(fù)責(zé)催收貨款并承擔(dān)銷售貨物發(fā)生瑕疵的風(fēng)險(xiǎn)，被掛靠方只是在收到貨款后轉(zhuǎn)交給掛靠方，不承擔(dān)所銷售貨物的風(fēng)險(xiǎn)，則實(shí)際的交易參與人仍然是掛靠方而不是被掛靠方。這種情形下如果由被掛靠方對(duì)外開具發(fā)票，仍然屬于虛開。
如果掛靠方以被掛靠方的名義銷售或采購(gòu)貨物，交易產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)均由被掛靠方承擔(dān)，則掛靠方相當(dāng)于受被掛靠方委托的代理人，這種情形下被掛靠方作為實(shí)際的交易參與人對(duì)外開具和接受發(fā)票不屬于虛開。
以上列舉的是銷售和采購(gòu)貨物的情形，而提供或接受勞務(wù)或服務(wù)的情況相對(duì)更加復(fù)雜：如果掛靠方借助被掛靠方的工具和設(shè)備，以被掛靠方的名義對(duì)外提供勞務(wù)或服務(wù)，則被掛靠方為勞務(wù)或服務(wù)的提供者；但是如果掛靠方使用自己的工具和設(shè)備，以被掛靠方的名義對(duì)外提供勞務(wù)或服務(wù)，就需要另當(dāng)別論：如果使用工具和設(shè)備是提供特定勞務(wù)或服務(wù)的必要條件，而被掛靠方?jīng)]有從掛靠方取得提供服務(wù)所需工具和設(shè)備的使用權(quán)，則不能成為勞務(wù)或服務(wù)的提供者。例如，掛靠方以被掛靠方的名義使用自己的車輛對(duì)外提供運(yùn)輸服務(wù)，而被掛靠方?jīng)]有車輛的使用權(quán)，則被掛靠方不能成為服務(wù)的提供者，不能因提供服務(wù)對(duì)外提供發(fā)票，也不能因?yàn)檐囕v消耗燃料和修理保養(yǎng)而接受發(fā)票。
如果被掛靠方以租賃或借用等方式從掛靠方取得了提供勞務(wù)或服務(wù)所需工具、設(shè)備的使用權(quán)，則掛靠方以被掛靠方的名義使用工具、設(shè)備對(duì)外提供服務(wù)可以被視為提供勞務(wù)，而被掛靠方是勞務(wù)或服務(wù)的提供者。仍以運(yùn)輸業(yè)掛靠為例，如果被掛靠方與掛靠方簽訂租賃協(xié)議或借用協(xié)議，取得了車輛的使用權(quán)，則被掛靠方可以作為運(yùn)輸服務(wù)的提供者對(duì)外開具發(fā)票，同時(shí)車輛耗用的燃料和修理保養(yǎng)，只要確實(shí)由被掛靠方支付，被掛靠方也可以接受發(fā)票。
